“债权转让”模式是互联网金融业务中的常见模式。最近，一些媒体将“债权转让”与“非法集资”划上等号。许多互联网金融从业者纷纷疑惑：“债权转让”还能做吗？
让我们先来看看什么是债权转让。我国《合同法》第七十九条规定，当事人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但同时规定有三项例外，即（1）当事人约定不得转让；（2）根据合同的性质不得转让；（3）依照法律规定不得转让。依照本条规定，金钱债权的权利人在一定条件下，有权依法将其拥有处分权的债权进行转让——当然也包括通过互联网金融平台进行转让。就一般的网络借贷而言，借贷双方通过网贷中介平台达成的借贷协议属于金钱债权债务关系，属于当事人约定可以进行债权转让的合同，该种债权转让本身是合法的。
那么，为什么会有传言说“债权转让”涉嫌非法集资呢？我们认为，该传言虽然在表述上偏颇，但仍反映了行业内的痛点。在本文看来，其可能至少暗含三层意思：
第一层意思：虚假转让债权属于非法集资
《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“实施下列行为之一，符合本解释第一条第一款规定的条件的，应当依照刑法第一百七十六条的规定，以非法吸收公众存款罪定罪处罚：
“（一）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的；
“（二）以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的；
“（三）以代种植（养殖）、租种植（养殖）、联合种植（养殖）等方式非法吸收资金的；
“（四）不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的；
“（五）不具有发行股票、债券的真实内容，以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的；
“（六）不具有募集基金的真实内容，以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的；
“（七）不具有销售保险的真实内容，以假冒保险公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的；
“……
“（十一）其他非法吸收资金的行为。”
依据该条文，第十一项“其他非法吸收资金的行为”可以被解释为不具有债权转让的真实意思，以虚假债权转让为名义非法吸收资金。毋庸置疑，这是一种非法集资。
第二层意思：故意转让非法集资形成的债权属于非法集资
依照目前的司法实践，因非法集资形成的民间借贷法律关系不一律无效。在该种情形下，转让非法集资形成的债权的效力值得研究。但肯定的是，以非法吸收公众存款为目的，转让非法集资形成的债权属于非法集资。
第三层意思：以“债权转让”为名义，擅自发行公司、企业债券的属于广义的非法集资。
《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定：“未经国家有关主管部门批准，向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票或者公司、企业债券，或者向特定对象发行、变相发行股票或者公司、企业债券累计超过200人的，应当认定为刑法第一百七十九条规定的‘擅自发行股票、公司、企业债券’。构成犯罪的，以擅自发行股票、公司、企业债券罪定罪处罚。”依照证券法的一般理论，等额分份、可以转让的投资性合同属于证券。债券是一种证券，而债券的本质是一种债权，故以投资为目的，转让等额分份的企业债权合同涉嫌擅自发行公司、企业债券。
作者：肖飒 张超 来源：肖飒lawyer公众号
